有關(guān)處理合同模板8篇
隨著法律觀念的深入人心,合同起到的作用越來越大,它也是減少和防止發(fā)生爭議的重要措施。你所見過的合同是什么樣的呢?下面是小編為大家整理的處理合同8篇,僅供參考,希望能夠幫助到大家。
處理合同 篇1
案情簡介
今年3月,小程通過職介應(yīng)聘到一家公司上班,同時雙方口頭協(xié)議月薪5000元,年底還可以再領(lǐng)項目獎金。在簽訂勞動合同時,小程發(fā)現(xiàn)合同上并沒有寫明工作崗位和勞動報酬,在他一再追問之下,人事部門給出了“合同就這樣,愛簽不簽”的回復(fù)。小程心想一份好工作來之不易,無奈之下只得簽下空白的勞動合同。可兩個月來,小程每月只領(lǐng)到了3000多元的工資。小程找到人事部門屢次協(xié)調(diào)未果,最終惹惱了領(lǐng)導(dǎo)。人事部門以“不能勝任項目為名”通知他,讓其馬上走人。小程十分氣憤,要求公司支付當(dāng)初承諾的工資并支付違約金。而單位拿出了當(dāng)時和小程簽訂的合同。與當(dāng)初不同的是這份合同“被填空”了,原來的勞動報酬處已寫上3000元。公司說:“當(dāng)時簽訂的工資就是3000元。”小程這才明白自己上當(dāng)受騙了,當(dāng)初簽訂的勞動合同就這樣“被填空”了。
辦案思路及心得
根據(jù)《勞動法》的有關(guān)規(guī)定,用人單位自實際用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系,并特意強(qiáng)調(diào)該勞動合同的形式應(yīng)為“書面”形式。《勞動合同法》第3條規(guī)定:“訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。”第8條規(guī)定:“用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況……”第10條規(guī)定:“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。”第16條規(guī)定:“勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章后生效。”綜上所述,勞動者一旦在勞動合同上簽字,就得履行約定的義務(wù),承擔(dān)法律責(zé)任。除非是以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意愿的情況下訂立或者變更的勞動合同,才會認(rèn)定為無效合同或部分無效。如果小程想要證明用人單位在合同上弄虛作假,就得找到相應(yīng)的證據(jù),但現(xiàn)實中這樣的證據(jù)很難取證。因此,勞動者簽訂合同時,一定要查看合同文本內(nèi)容是否完整,起止日期是否明確等,千萬不要在不規(guī)范的勞動合同上簽字,以免被不法用人單位利用。
裁判結(jié)果
近年來,像小程這樣遭遇勞動合同“被填空”的員工并不少見。用人單位為了應(yīng)付勞動部門的檢查,勉強(qiáng)與勞動者簽訂勞動合同,但勞動合同文本會保留一些空白處,可根據(jù)單位的意愿隨時更改。這都會為勞動者以后維權(quán)埋下隱患。勞動合同是證明勞動關(guān)系的最直接、最有效的證據(jù),而這本應(yīng)是勞資雙方各執(zhí)一份的文書,卻被一些用人單位留存起來,這樣的情況也非常普遍。如果出現(xiàn)勞動爭議糾紛,用人單位會在勞動合同上倒簽時間、補(bǔ)填內(nèi)容等虛假行為,給勞動者帶來維權(quán)難題。因此提醒勞動者,除了簽訂完整勞動合同外,留存勞動合同更為重要。勞動者如果發(fā)現(xiàn)所在單位讓其簽訂空白合同,或勞動合同簽訂后單位不給勞動者一份原件的,可向當(dāng)?shù)貏趧颖O(jiān)察部門舉報。
處理合同 篇2
XXX股份有限公司
與XXX有限公司
關(guān)于XXX項目可研工作
合作協(xié)議
XXX有限公司(以下簡稱“AAA”)是……的大型企業(yè)。
XXXX有限公司(以下簡稱“BBB”)在XXX建設(shè)項目上擁有豐
富的可研、勘察、設(shè)計經(jīng)驗和業(yè)績,并在國外有類似項目業(yè)績,其專業(yè)和技術(shù)能力可以滿足業(yè)主和AAA對此項目的要求,并有積極愿望,本著風(fēng)險和費用分擔(dān)的原則,與AAA合作開展此項目的前期工作。
雙方經(jīng)友好協(xié)商,達(dá)成如下共識:
一、 合作內(nèi)容和方式
1。 雙方合作內(nèi)容主要為XXX建設(shè)項目的可行性研究 。
2。 該協(xié)議包括的主要工作內(nèi)容有:編制項目可行性研究報告的所有工作內(nèi)容(資料收集、建廠條件落實、現(xiàn)場考察、技術(shù)方案、投資估算等)。
3。 雙方同意在本項目的前期考察、商談、可研編制的全過程中,以AAA名義對外。
4。 本項目可行性研究階段的具體實施要求見附件
二、雙方責(zé)任
1.AAA責(zé)任
⑴ 負(fù)責(zé)項目的全部對外工作并將項目進(jìn)展情況及時通知BBB。負(fù)責(zé)項目的建設(shè)條件的落實、按BBB要求收集有關(guān)技術(shù)資料并對其準(zhǔn)確性
負(fù)責(zé)。
⑵ 協(xié)調(diào)當(dāng)?shù)馗鞣疥P(guān)系,協(xié)助BBB現(xiàn)場考察等各項工作的實施。
2.BBB責(zé)任
⑴ 作為技術(shù)支持,全力配合AAA項目工作的實施,承擔(dān)本協(xié)議合作內(nèi)容的有關(guān)工作,
⑵ 向AAA提交可行性報告所需的資料清單,派遣技術(shù)人員進(jìn)行現(xiàn)場考察。
⑶ 提供項目的技術(shù)咨詢服務(wù)。
三、費用分擔(dān)
1。 前期準(zhǔn)備和可研階段的費用雙方各自承擔(dān)本方人員的全部費用,和各自為編制方案付出的成本。
2。 項目生效啟動后,有關(guān)費用支付由雙方另行商議。
四、 特別約定
BBB承諾,在設(shè)計和設(shè)備選型階段,本著可靠、經(jīng)濟(jì)、滿足需求的原則進(jìn)行系統(tǒng)設(shè)計和設(shè)備選型,除項目特定技術(shù)指標(biāo)要求要求外,不直接或間接指定特定規(guī)格、品牌的設(shè)備。
如項目對外合同簽訂并生效,但雙方未能繼續(xù)合作,AAA將向BBB支付項目開發(fā)和可行性研究報告編制投入的補(bǔ)償金。
五、轉(zhuǎn)讓和保密
未經(jīng)對方同意,任何一方不得單方面對外泄露本項目相關(guān)信息
及資料。
六、 有效期
本協(xié)議于雙方簽章之日起生效,有效期一年。若一年項目未簽定對外合同,雙方可協(xié)商協(xié)議終止、順延或修改,視具體情況而定。
XXX有限公司
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處理合同 篇3
競業(yè)限制是什么?期限是多久?
競業(yè)限制的定義
競業(yè)限制是用人單位對負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者,在勞動合同、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議或技術(shù)保密協(xié)議中約定的競業(yè)限制條款,即:勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)或有其他競爭關(guān)系的用人單位任職,也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。限制時間由當(dāng)事人事先約定,但不得超過二年。競業(yè)限制條款在勞動合同中為延遲生效條款,也就是勞動合同的其他條款法律約束力終結(jié)后,該條款開始生效。
競業(yè)限制的對象
競業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員,不能針對企業(yè)所有的員工。
競業(yè)限制的范圍
競業(yè)限制的范圍由企業(yè)與勞動者協(xié)商確定。但競業(yè)限制約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
競業(yè)禁止的地域協(xié)商,原則應(yīng)以能夠與用人單位形成實際競爭關(guān)系的地域為限;競業(yè)限制的就業(yè)范圍限于與原企業(yè)有競爭關(guān)系的企業(yè),《勞動合同法》對此已明確界定,即“與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品,業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品、業(yè)務(wù)”。
必須注意,《勞動合同法》只是規(guī)定了限制有競爭關(guān)系的“單位”,而不是業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或者職能,企業(yè)可以充分利用這法律條款。
競業(yè)限制的期限
競業(yè)限制的期限不能超過兩年。也就是說,只可以約定了解商業(yè)秘密的人員離職后,在兩年內(nèi)不得自己經(jīng)營或者到其他單位從事于商業(yè)秘密相同或類似的工作。
用人單位的義務(wù)
約定競業(yè)限制的,企業(yè)應(yīng)在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。《勞動合同法》沒有對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額做出具體規(guī)定,可以由企業(yè)和勞動者雙方進(jìn)行協(xié)商。但是,企業(yè)不能預(yù)訂競業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償已包含在勞動者現(xiàn)有的工資報酬中。
勞動者的義務(wù)
勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。只有約定違約金,才能更好地保證員工遵守競業(yè)限制協(xié)議。
《勞動合同法》沒有對違約金的數(shù)額做出具體規(guī)定,可以由企業(yè)和勞動者雙方進(jìn)行協(xié)商。但是,違約金數(shù)額也不是越高越好,約定,約定時,企業(yè)應(yīng)考慮員工的支付能力,如果違約金數(shù)額過高,員工無法支付,到頭來損害的還是企業(yè)自身的利益。
律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員,他們會收取當(dāng)事人一定的費用,那么勞動糾紛請律師要花費多少錢呢?
勞動糾紛請律師要多少錢
律師費的.支付標(biāo)準(zhǔn),除少數(shù)省市有指導(dǎo)性意見外,大多采取協(xié)商收費的辦法。一般說來,每家律師事務(wù)所都有自己的收費標(biāo)準(zhǔn),律師費因律師事務(wù)所的不同和具體承辦律師的不同而不同,有的差距還比較大。確定律師費時,首先要考慮當(dāng)?shù)芈蓭熧M的平均水平,其次要考慮律師本人和所在律師事務(wù)所的實際情況。一般說來,律師本人的學(xué)歷、資歷、從事律師工作的時間、以往的工作業(yè)績、專業(yè)領(lǐng)域的工作經(jīng)驗,律師事務(wù)所的規(guī)模、業(yè)績、可能提供的保障條件等都是影響律師費的重要因素。
1、一般是按照訴訟標(biāo)的額的大小來計算。涉及財產(chǎn)類的收費,一般是一萬元以下,收取1000元-20xx元,超過一萬元不到十萬元的部分,按照5%-6%計算;超過十萬不到一百萬的部分,按照4%-5%計算。這種方式要求當(dāng)事人先交納代理費,即便是官司輸了,費用也不退回。
2、辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù),律師事務(wù)所經(jīng)與委托人協(xié)商同意,可以實行風(fēng)險代理。風(fēng)險代理收費由雙方約定,但最高不得超過合同約定標(biāo)的額的30%。這種付費方式,律師事務(wù)所與當(dāng)事人共擔(dān)風(fēng)險,如果官司輸了,代理費就不用支付。
3、上述費用僅為律師代理費,在仲裁中花費的其他費用,如交通費、郵寄費、住宿費等費用,不論官司輸贏,都由當(dāng)事人自己承擔(dān)。
勞動糾紛處理程序是怎樣的
如何正確快速的解決勞動糾紛呢?勞動糾紛處理程序一般可以分為四種,分別是:協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。接下來我們就具體詳細(xì)了解一下勞動糾紛處理程序是怎樣的。
首先是協(xié)商程序。
勞動爭議雙方當(dāng)事人在發(fā)生勞動爭議后,應(yīng)當(dāng)首先協(xié)商,找出解決的方法。
第二是調(diào)解程序。
這里的調(diào)解程序是指企業(yè)調(diào)解委員會對本單位發(fā)生的勞動爭議的調(diào)解。調(diào)解程序并非是法律規(guī)定的必經(jīng)程序,然而對于解決勞動爭議卻起著很大的作用,尤其是對于希望仍在原單位工作的職工,通過調(diào)解解決勞動爭議當(dāng)屬首選步驟。
第三是仲裁程序。
當(dāng)事人從知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起60日內(nèi),以書面形式向仲裁委員會申請仲裁。仲裁委員會應(yīng)當(dāng)自收到申請書之日起七日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定。仲裁庭處理勞動爭議應(yīng)當(dāng)自組成仲裁庭之日起60日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)報仲裁委員會批準(zhǔn),可以適當(dāng)延期,但是延長的期限不得超過30日。
第四是訴訟程序。
當(dāng)事人如對仲裁決定不服,可以自收到仲裁決定書15日之內(nèi)向人民法院起訴,人民法院民事審判庭根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,受理和審理勞動爭議案件。審限為6個月,特別復(fù)雜的案件經(jīng)審判委員會批準(zhǔn)可以延長。當(dāng)事人對人民法院一審判決不服,可以再提起上訴,二審判決是生效的判決,當(dāng)事人必須執(zhí)行。需強(qiáng)調(diào)的是,勞動爭議當(dāng)事人未經(jīng)仲裁程序不得直接向法院起訴,否則人民法院不予受理。
勞動糾紛中的證據(jù)有哪些
證據(jù),在很大程度上關(guān)系到糾紛最后解決的結(jié)果有利于哪一方,是一場糾紛中不可缺少的一部分。那么,具體到勞動糾紛中的證據(jù)有哪些呢?相信很多人都不是很清楚,
勞動糾紛證據(jù)
(1)書證。
書證是指用文字、符號、圖案等所記載和表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事實的證據(jù)。書證是以其所記載和表達(dá)的思想內(nèi)容來對案件事實起到證明作用的; 相比于其他證據(jù),書證具有較強(qiáng)的證明力;書證在形式上相對固定,一般不受時間的影響。在勞動爭議中,最常見的書證就是勞動合同書,它是證明勞動關(guān)系存在的最有力的證據(jù)。此外,加班爭議中的考勤表、工傷爭議中的工傷認(rèn)定書等,也是典型的書證。
(2)物證。
物證是指以物品存在的外形、重量、質(zhì)量、規(guī)格、損壞程度等物理標(biāo)志和特征來證明案件事實的證據(jù)。物證是以實體物的屬性、特征或存在狀況證明案件事實;物證就有較強(qiáng)的穩(wěn)定性和可靠性。物證一般表現(xiàn)為間接證據(jù),即單獨一個物證往往不能直接證明案件的主要事實,而需要與其他證據(jù)相結(jié)合,才能做出認(rèn)定。在勞動爭議中,常見的物證包括銷售提成款爭議中的合同標(biāo)的物、勞資雙方對所有權(quán)有爭議的物品,等等。
(3)視聽資料。
視聽資料是指采用科學(xué)技術(shù),利用錄音、錄像,以及電腦儲存的資料等來證明案件事實的證據(jù)。視聽資料承載的信息量大、形象逼真,具有較高的準(zhǔn)確性和證明力;使用具有很大的方便性,也容易被變造和偽造。在勞動爭議中,電話錄音、錄像、計算機(jī)數(shù)據(jù)是最常見的視聽資料。
(4)證人證言。
證人證言是指證人就其了解的案件情況以口頭或者書面的方式向仲裁庭或者法院所作的陳述。證人證言是特定不可替代的,證人證言是證人對其知曉的案件事實所作的陳述,證人證言的真實性容易受到主客觀因素的影響。在勞動爭議中,爭議雙方都可以將證人證言作為勞動爭議案件事實的證據(jù)。
(5)當(dāng)事人陳述。
當(dāng)事人陳述是指當(dāng)事人就案件的事實情況向仲裁庭或者法院所作的敘述和說明。當(dāng)事人陳述不可避免地存在傾向性、片面性,而且真實性和虛假性往往并存。因此,當(dāng)事人陳述對自己有利的事實時,需要與其他證據(jù)結(jié)合起來,審查確定能否作為認(rèn)定案件事實的依據(jù);當(dāng)事人陳述對自己不利的事實時, 具有免除對方的證明責(zé)任的效力,可以作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。在勞動爭議中,當(dāng)事人可口頭或書面向仲裁庭或者法院陳述案件的事實情況。
(6)鑒定結(jié)論。
鑒定結(jié)論是指鑒定主體對案件涉及的專門性問題進(jìn)行分析、判斷、鑒別后作出的結(jié)論性意見。鑒定結(jié)論是針對案件中需要確定的事實問題作出的;鑒定結(jié)論是對某個專門性的事實問題所作出的結(jié)論。在勞動爭議中,經(jīng)常涉及的鑒定結(jié)論包括勞動能力鑒定結(jié)論、職業(yè)病鑒定結(jié)論等。
(7)勘驗筆錄。
勘驗筆錄是指為了查明案件事實,仲裁庭或者法院對與案件有關(guān)的現(xiàn)場或物晶采取勘查、檢驗后所形成的實況記錄。勘驗筆錄是一種獨立的證據(jù),也是一種保全原始證據(jù)的手段。在勞動爭議中,仲裁庭或者法院可以主持勘驗并制作勘驗筆錄。
勞動糾紛中怎樣維權(quán)
發(fā)生勞動糾紛時,勞動者可以通過哪些途徑保護(hù)自己的權(quán)益呢?勞動糾紛維權(quán)的方式有哪些呢?詳細(xì)內(nèi)容請大家閱讀下面的文章“勞動糾紛中怎樣維權(quán)”了解有關(guān)勞動糾紛維權(quán)的知識,希望能對您有所幫助。
勞動糾紛維權(quán)
1.在職業(yè)中介機(jī)構(gòu)被騙或者被用人單位侵權(quán)的,可以到當(dāng)?shù)貏趧颖U媳O(jiān)察機(jī)構(gòu)投訴;
2.與用人單位發(fā)生勞動爭議的,可以到當(dāng)?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請勞動仲裁;對仲裁結(jié)果不服的,可以向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟;
3.到勞動保障部門投訴或申請工傷認(rèn)定、要求支付社會保險待 遇等,如果勞動保障部門有關(guān)機(jī)構(gòu)拖著不辦,或者對其處理結(jié)果不服的,可以申請行政復(fù)議或向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟;
4.如果遇到一些復(fù)雜的官司,對法律問題搞不懂的時候,可以到當(dāng)?shù)毓D聯(lián)、共青團(tuán)組織、當(dāng)?shù)匦侣劽襟w、法律援助中心等部門尋求幫助;
5.如果想了解勞動保障政策,或者遇到具體問題需要咨詢的時候,可以撥打“12333”免費勞動保障政策咨詢熱線電話,工作人員會給您詳細(xì)的解答。
常見勞動合同糾紛有哪些
勞動合同糾紛是日常生活中比較常見的一種糾紛類型,究其原因,是因為勞動合同糾紛所包含的類型眾多。究竟常見勞動合同糾紛有哪些?
1、工資的標(biāo)準(zhǔn)以及范圍
工資是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定,以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬,一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。以下勞動收入不屬于工資范圍:
(1)單位支付給勞動者個人的社會保險福利費用,如喪葬撫恤救濟(jì)費、生活困難補(bǔ)助費、計劃生育補(bǔ)貼等;
(2)勞動保護(hù)方面的費用,如用人單位支付給勞動者的工作服、解毒劑、清涼飲料費用等;
(3)按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入,如根據(jù)國家規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎、國家星火獎、自然科學(xué)獎、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎、合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎、中華技能大獎等,以及稿費、講課費、翻譯費等。
最低工資:“最低工資”是指勞動者在法定工作時間內(nèi)履行了正常勞動義務(wù)的前提下,由其所在單位支付的最低勞動報酬。最低工資不包括延長工作時間的工資報酬,以貨幣形式支付的住房和用人單位支付的伙食補(bǔ)貼,中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒、有害等特殊工作環(huán)境和勞動條件下的津貼,國家法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的社會保險福利待遇。
2、解除勞動合同期限
有下列情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:
(一)在試用期內(nèi)的;
(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的;
(三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。
除此之外,勞動者解除勞動合同應(yīng)當(dāng)提前30日
3、用人單位不能解除勞動合同的情況
勞動者有下列情形之一的,用人單位不解除勞動合同,勞動合同期限屆滿時,用人單位也不得終止勞動合同。勞動合同的期限應(yīng)自動延續(xù)至醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期期滿為止。
(一)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;
(二)患病或者負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(三)女職工在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)的;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
但是勞動法25條規(guī)定的情況除外:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;
(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;
(四)被依法追究刑事責(zé)任的。
4、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金
(一)用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的,以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的,除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外,還需加發(fā)相當(dāng)于工資報酬百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
以上四個內(nèi)容就是勞動合同糾紛最常見的。
處理合同 篇4
一、引言
《企業(yè)會計準(zhǔn)則第13號-—或有事項》((AS13)規(guī)定,虧損合同,是指履行合同義務(wù)不可避免會發(fā)生的成本超過預(yù)期經(jīng)濟(jì)利益的合同。企業(yè)對虧損合同的會計處理應(yīng)遵循以下原則:
1.如果與虧損合同相關(guān)的義務(wù)不需支付補(bǔ)償即可撤銷,那么企業(yè)一般就不存在現(xiàn)時義務(wù),不應(yīng)確認(rèn)預(yù)計負(fù)債;反之,如果虧損合同的相關(guān)義務(wù)不可撤銷,那么企業(yè)存在現(xiàn)實義務(wù),同時若滿足該義務(wù)很可能導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益流出企業(yè)并且金額能夠可靠計量的應(yīng)確認(rèn)預(yù)計負(fù)債。
2.待定合同變?yōu)樘潛p合同時,合同若存在標(biāo)的資產(chǎn),應(yīng)當(dāng)對標(biāo)的資產(chǎn)進(jìn)行減值測試并按照規(guī)定計提減值損失,如果預(yù)計虧損超過了該減值損失,應(yīng)將超過部分確認(rèn)為預(yù)計負(fù)債;當(dāng)合同不存在標(biāo)的資產(chǎn)時,虧損合同相關(guān)義務(wù)若滿足預(yù)計負(fù)債的確認(rèn)條件,則應(yīng)確認(rèn)為預(yù)計負(fù)債。
(AS13應(yīng)用指南關(guān)于虧損合同的會計處理規(guī)定比較籠統(tǒng),實務(wù)中的處理仍有值得探討之處,主要為對無標(biāo)的資產(chǎn)的虧損的會計處理。本文通過案例對其進(jìn)行討論。
二、案例分析
例:甲公司與乙公司于20xx年8月簽訂不可撤銷合同,甲公司向乙公司銷售50件產(chǎn)品,合同價格每件100萬元(不含稅)。合同約定該批產(chǎn)品在20xx年2月10口交貨。至20xx年末甲公司已經(jīng)生產(chǎn)該產(chǎn)品40件,山于材料價格上漲,每件產(chǎn)品單位成本達(dá)到102萬元,本合同已經(jīng)成為虧損合同。預(yù)計其余未生產(chǎn)的10件產(chǎn)品的單位成本與已生產(chǎn)產(chǎn)品的單位成本相同。
第一,假設(shè)未生產(chǎn)的10件產(chǎn)品不履行合同,需要支付違約金30萬元。
第二,假設(shè)未生產(chǎn)的10件產(chǎn)品不履行合同,需要支付違約金巧萬元。對于第一種情況,按財政部會計資格評價中心編寫的《中級會計實務(wù)》(20xx),甲公司20xx年末對該合同的會計處理如下:
(1)有標(biāo)的資產(chǎn)部分,確認(rèn)資產(chǎn)減值損失:借:資產(chǎn)減值損失80;貸:存貨跌價準(zhǔn)備800
(2)無標(biāo)的資產(chǎn)部分,確認(rèn)預(yù)計負(fù)債,計入營業(yè)外支出。履行合同發(fā)生的損失=10x (102-100) =20(萬元),不履行合同發(fā)生的損失=30萬元)。假設(shè)企業(yè)是理性的,決策時選擇履行合同與支付違約金兩者中損失較低者,本案例中選擇繼續(xù)生產(chǎn)產(chǎn)品交付給乙公司,故確認(rèn)損失20萬元:借:營業(yè)外支出20;貸:預(yù)計負(fù)債200
(3)在產(chǎn)品完成生產(chǎn)后,將預(yù)計負(fù)債沖減庫存商品:借:預(yù)計負(fù)債20;貸:庫存商品200
筆者認(rèn)為,按上述方法進(jìn)行會計處理有以下兩方面不妥:
第一,對無標(biāo)的資產(chǎn)計提的預(yù)計負(fù)債增加了營業(yè)外支出不合理。依據(jù)會計準(zhǔn)則,“營業(yè)外支出”科目核算的是與企業(yè)口常生產(chǎn)經(jīng)營活動無直接關(guān)系的各項支出。本案例中企業(yè)發(fā)生的無標(biāo)的資產(chǎn)的損失是企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營中有可能產(chǎn)生的,而非與企業(yè)口常生產(chǎn)經(jīng)營活動無直接關(guān)系,所以把該損失計入營業(yè)外支出并不妥當(dāng)。山于企業(yè)沒能根據(jù)市場上對原材料供需情況的變化制定合理的產(chǎn)品銷售價格區(qū)間,而是約定了固定的銷售價格,這樣做不能有效應(yīng)對材料價格的突然增長所造成的損失,因此產(chǎn)生了虧損合同。這可以歸結(jié)為企業(yè)管理層對合同內(nèi)容的管理不當(dāng),屬于管理層的責(zé)任,所以將對無標(biāo)的資產(chǎn)計提的預(yù)計負(fù)債增加管理費用更合理。
第二,無標(biāo)的資產(chǎn)部分的產(chǎn)品產(chǎn)出后沖減“庫存商品”不合理。這樣處理雖能沖減已生產(chǎn)產(chǎn)品的成本,但不能反映實際生產(chǎn)的產(chǎn)品數(shù)量,造成產(chǎn)品實際的減值損失無法確認(rèn),產(chǎn)品的真實價值不能如實反映,使得企業(yè)對該虧損合同的損失不能準(zhǔn)確計量,最終造成會計信息失真。筆者認(rèn)為,當(dāng)待執(zhí)行合同變?yōu)樘潛p合同時,將無標(biāo)的資產(chǎn)的未生產(chǎn)的10件產(chǎn)品確認(rèn)為預(yù)計負(fù)債,當(dāng)該部分產(chǎn)品在生產(chǎn)完成后進(jìn)行資產(chǎn)減值損失的確認(rèn),這樣處理如實反映了完工產(chǎn)品的實際價值,也符合資產(chǎn)減值會計處理的實質(zhì),從而保證了會計信息的真實性。
綜上所述,筆者認(rèn)為上述案例應(yīng)做如下會計處理:
(1)有標(biāo)的資產(chǎn)部分,確認(rèn)資產(chǎn)減值損失。借:資產(chǎn)減值損失80;貸:存貨跌價準(zhǔn)備800
(2)無標(biāo)的資產(chǎn)部分,確認(rèn)預(yù)計負(fù)債。借:管理費用20;貸:預(yù)計負(fù)債200
(3)在產(chǎn)品完成生產(chǎn)后,將預(yù)計負(fù)債轉(zhuǎn)入存貨跌價準(zhǔn)備。借:庫存商品1 020;貸:生產(chǎn)成本1020。借:預(yù)計負(fù)債20;貸:存貨跌價準(zhǔn)備200
2.對于第二種情況: (1)有標(biāo)的資產(chǎn)部分,確認(rèn)資產(chǎn)減值損失。借:資產(chǎn)減值損失80;貸:存貨跌價準(zhǔn)備800
(2)無標(biāo)的資產(chǎn)部分,確認(rèn)預(yù)計負(fù)債。履行合同發(fā)生的損失=10x (102-100) =20(萬元),不履行合同發(fā)生的損失=巧(萬元)。
假設(shè)企業(yè)是理性的,決策時會選擇支付違約金,故確認(rèn)損失巧萬元。由于這巧萬元的損失是合同違約損失,屬于與企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動無直接關(guān)系的支出,故應(yīng)將其計入營業(yè)外支出。借:營業(yè)外支出巧;貸:預(yù)計負(fù)債15。如果企業(yè)基于雙方貿(mào)易、合作伙伴等關(guān)系考慮,決定繼續(xù)執(zhí)行合同,則應(yīng)確認(rèn)損失20萬元。這20萬元損失屬于企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營中產(chǎn)生的,故應(yīng)計入管理費用。借:管理費用20;貸:預(yù)計負(fù)債20。當(dāng)產(chǎn)品完成生產(chǎn)后,將預(yù)計負(fù)債轉(zhuǎn)入存貨跌價準(zhǔn)備。借:庫存商品1 020;貸:生產(chǎn)成本1 020。借:預(yù)計負(fù)債20;貸:存貨跌價準(zhǔn)備200。
三、結(jié)論
綜上所述,對于虧損合同無標(biāo)的資產(chǎn)部分的損失記入“營業(yè)外支出”或“管理費用”科目,應(yīng)區(qū)別具體情況:如果繼續(xù)履行合同而造成的損失,屬于企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營中產(chǎn)生的,應(yīng)計入管理費用,待產(chǎn)品完成生產(chǎn)后再計提減值損失;如果選擇違約支付違約金,屬于與企業(yè)口常生產(chǎn)經(jīng)營活動無直接關(guān)系的各項支出,符合“營業(yè)外支出”的定義,應(yīng)將該損失計入營、I}外支出。
處理合同 篇5
《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》已經(jīng)中華人民共和國國家工商行政管理總局局務(wù)會審議通過,現(xiàn)予公布,自20xx年11月13日起施行。
局長 周伯華
二○一○年十月十三日
合同違法行為監(jiān)督處理辦法
第一條 為了維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序,保護(hù)國家利益、社會公共利益和當(dāng)事人合法權(quán)益,依據(jù)《中華人民共和國合同法》和有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,制定本辦法。
第二條 本辦法所稱合同違法行為,是指自然人、法人、其他組織利用合同,以牟取非法利益為目的,違反法律法規(guī)及本辦法的行為。
第三條 當(dāng)事人訂立、履行合同,應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī),尊重社會公德,不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序,損害國家利益、社會公共利益。
第四條 各級工商行政管理機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi),依照有關(guān)法律法規(guī)及本辦法的規(guī)定,負(fù)責(zé)監(jiān)督處理合同違法行為。
第五條 各級工商行政管理機(jī)關(guān)依法監(jiān)督處理合同違法行為,實行查處與引導(dǎo)相結(jié)合,處罰與教育相結(jié)合,推行行政指導(dǎo),督促、引導(dǎo)當(dāng)事人依法訂立、履行合同,維護(hù)國家利益、社會公共利益。
第六條 當(dāng)事人不得利用合同實施下列欺詐行為:
(一)偽造合同;
(二)虛構(gòu)合同主體資格或者盜用、冒用他人名義訂立合同;
(三)虛構(gòu)合同標(biāo)的或者虛構(gòu)貨源、銷售渠道誘人訂立、履行合同;
(四)發(fā)布或者利用虛假信息,誘人訂立合同;
(五)隱瞞重要事實,誘騙對方當(dāng)事人做出錯誤的意思表示訂立合同,或者誘騙對方當(dāng)事人履行合同;
(六)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當(dāng)事人訂立、履行合同;
(七)惡意設(shè)置事實上不能履行的條款,造成對方當(dāng)事人無法履行合同;
(八)編造虛假理由中止(終止)合同,騙取財物;
(九)提供虛假擔(dān)保;
(十)采用其他欺詐手段訂立、履行合同。
第七條 當(dāng)事人不得利用合同實施下列危害國家利益、 社會公共利益的行為:
(一)以賄賂、脅迫等手段訂立、履行合同,損害國家利益、社會公共利益;
(二)以惡意串通手段訂立、履行合同,損害國家利益、社會公共利益;
(三)非法買賣國家禁止或者限制買賣的財物;
(四)沒有正當(dāng)理由,不履行國家指令性合同義務(wù);
(五)其他危害國家利益、社會公共利益的合同違法行為。
第八條 任何單位和個人不得在知道或者應(yīng)當(dāng)知道的情況下,為他人實施本辦法第六條、第七條規(guī)定的違法行為,提供證明、執(zhí)照、印章、賬戶及其他便利條件。
第九條 經(jīng)營者與消費者采用格式條款訂立合同的,經(jīng)營者不得在格式條款中免除自己的下列責(zé)任:
(一)造成消費者人身傷害的責(zé)任;
(二)因故意或者重大過失造成消費者財產(chǎn)損失的責(zé)任;
(三)對提供的商品或者服務(wù)依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保證責(zé)任;
(四)因違約依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任;
(五)依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的其他責(zé)任。
第十條 經(jīng)營者與消費者采用格式條款訂立合同的,經(jīng)營者不得在格式條款中加重消費者下列責(zé)任:
(一)違約金或者損害賠償金超過法定數(shù)額或者合理數(shù)額;
(二)承擔(dān)應(yīng)當(dāng)由格式條款提供方承擔(dān)的經(jīng)營風(fēng)險責(zé)任;
(三)其他依照法律法規(guī)不應(yīng)由消費者承擔(dān)的責(zé)任。
第十一條 經(jīng)營者與消費者采用格式條款訂立合同的,經(jīng)營者不得在格式條款中排除消費者下列權(quán)利:
(一)依法變更或者解除合同的權(quán)利;
(二)請求支付違約金的權(quán)利;
(三)請求損害賠償?shù)臋?quán)利;
(四)解釋格式條款的權(quán)利;
(五)就格式條款爭議提起訴訟的權(quán)利;
(六)消費者依法應(yīng)當(dāng)享有的其他權(quán)利。
第十二條 當(dāng)事人違反本辦法第六條、第七條、第八條、第九條、第十條、第十一條規(guī)定,法律法規(guī)已有規(guī)定的,從其規(guī)定;法律法規(guī)沒有規(guī)定的,工商行政管理機(jī)關(guān)視其情節(jié)輕重,分別給予警告,處以違法所得額三倍以下,但最高不超過三萬元的罰款,沒有違法所得的,處以一萬元以下的罰款。
第十三條 當(dāng)事人合同違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的,應(yīng)當(dāng)依法不予行政處罰;主動消除或者減輕危害后果的,應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰;經(jīng)督促、引導(dǎo),能夠主動改正或者及時中止合同違法行為的,可以依法從輕行政處罰。
第十四條 違反本辦法規(guī)定涉嫌犯罪的,工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定,移交司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任。
第十五條 本辦法由國家工商行政管理總局負(fù)責(zé)解釋。
第十六條 本辦法自20xx年11月13日起施行。
處理合同 篇6
委托方: (以下簡稱甲方)
受托方: 青島波斯特集團(tuán)有限公司 (以下簡稱乙方)
為控制水體富營養(yǎng)化,維護(hù)生態(tài)平衡,保障人體健康,促進(jìn)沿河地區(qū)社會經(jīng)濟(jì)和環(huán)境的協(xié)調(diào),受甲方委托,乙方對 進(jìn)行水質(zhì)處理,甲乙雙方達(dá)成如下協(xié)議:
本協(xié)議旨在明確甲乙雙方必須信守的基本原則。按照本協(xié)議的原則,乙方為甲方處理景觀水體,在實際處理過程中,雙方在不違背本協(xié)議的基礎(chǔ)上,根據(jù)實際可另行訂立協(xié)議實施執(zhí)行。
第一條:根據(jù)甲方劃出的位于 的區(qū)域進(jìn)行治理,實際面積 平方米。甲方提供的河道、湖區(qū)水面,化學(xué)污染物不能流入該被處理的水區(qū),甲方需把河道閘門關(guān)閉,杜絕化學(xué)污水流入,除自然災(zāi)害(上游大洪水)外。乙方應(yīng)按甲方提供的實際面積給予治理,乙方采用BOT-1型凈水活素與生物酶和其它需用的材料合成予以治理,本產(chǎn)品屬無毒、無色、無味、無刺激、無殘留、環(huán)保型新一代生物制劑,絕不影響區(qū)域內(nèi)現(xiàn)有的水生植物和水生動物。
第二條:根據(jù)甲方給乙方提供的治理區(qū)域,水面長約 米,寬 米,平均水深 米,雙方按實際測量確認(rèn)后方可施工(測量應(yīng)含淤泥深度。)乙方根據(jù)實際地形自行核算,工程價格為 元/平方米,工程總造價 為 元。因水體面積較大,施工比較復(fù)雜,難度較大,甲方應(yīng)提供適當(dāng)?shù)姆奖銞l件,給予配合。
第三條:施工日期根據(jù)合同要求,乙方需在施工完成十五日后取得明顯效果,二十日后達(dá)到最佳效果。施工日期自簽訂合同之日起至 年 月 日,保質(zhì)期自 年 月 日至 年 月 日。
第四條:乙方經(jīng)取樣化驗,甲方河道水質(zhì)處理前為 度污染水質(zhì),經(jīng)處理后達(dá)到五類水標(biāo)準(zhǔn),甲方有權(quán)在一年內(nèi)隨機(jī)取樣化驗。
第五條:日常維護(hù)過程中,乙方隨時監(jiān)測水域水體污染情況,同時根據(jù)天氣情況及天氣預(yù)報,在水質(zhì)將發(fā)生惡化,水藻將要爆發(fā)前,對水體及時進(jìn)行治理維護(hù),需要時增加產(chǎn)品使用量以保證河水的潔凈和觀賞性。
第六條:在保質(zhì)維護(hù)期內(nèi),乙方有權(quán)監(jiān)督任何單位或個人禁止向景觀水中投撒有害物體,如養(yǎng)魚用肥水劑,生澡劑,有害藥劑等,治理期間,若遇自然災(zāi)害破壞造成水質(zhì)污染或因化學(xué)污染所造成的水質(zhì)污染,不屬于乙方的責(zé)任。
第七條:工程完工后,乙方提出驗收申請,驗收時間與地點由甲方確定,驗收雙方派人進(jìn)行,由甲方隨機(jī)進(jìn)行取樣(不少于三處),根據(jù)《中華人民共和國和國地表水環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)》V類要求進(jìn)行驗收,如因甲方原因未在上述期限內(nèi)驗收,視為驗收合格。
第八條:由于甲方行為導(dǎo)致水質(zhì)惡化時,乙方不承擔(dān)責(zé)任,但應(yīng)提出治理方案,有甲方確認(rèn)并認(rèn)同價格后有償幫助甲方再次治理,治理費用由甲方承擔(dān)。
第九條:雙方簽訂合同后,甲方應(yīng)先付給乙方 % 的預(yù)付款,驗收后付給 %,剩余 %作為保證金,自 年 月 日之前沒有大量爆發(fā)藍(lán)藻應(yīng)一次性結(jié)清保證金。
第十條: 雙方未盡事宜,可協(xié)商解決。
第十一條:本合同未盡事宜由雙方友好協(xié)商解決,解決不能滿意,也可通過法律程序解決。約定訴訟法院:青島市城陽區(qū)人民法院進(jìn)行訴訟。
第十二條:本協(xié)議一式貳份,甲乙雙方各執(zhí)壹份,具有同等法律效力,自雙方簽字蓋章之日起生效。
甲方:(章)
乙方:(章)
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委托代理人:
委托代理人:
年 月 日
年 月 日
處理合同 篇7
盡管《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已確定在建設(shè)工程施工合同無效但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格情況下,應(yīng)當(dāng)支付工程價款,但實踐中往往發(fā)生諸如工程價款如何確定、鑒定問題、無效帶來的不利后果如何承擔(dān)等爭議。本文筆者結(jié)合最高人民法院的司法判例,與您分享裁判規(guī)則中,工程款如何進(jìn)行結(jié)算。
關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效,承包人的工程價款請求能否支持,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“《解釋》”)
第二條“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持”及第三條“建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的,應(yīng)予支持;(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持”已經(jīng)明確規(guī)定。
但工程合同糾紛涉及問題繁雜,即使通過《解釋》能夠得到“建設(shè)工程施工合同無效但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格情況下,應(yīng)當(dāng)支付工程價款”的結(jié)論,但工程價款如何確定、鑒定問題、無效帶來的不利后果如何承擔(dān)等都是該類案件中應(yīng)當(dāng)解決的問題,本文試圖通過最高人民法院案例探析裁判思路。
| 案例一 最高人民法院(20xx)民提字第77號民事判決書
裁判摘要
由于案涉合同僅約定了單價,而在確定單價時沒有工程施工圖,也沒有工程預(yù)算,因此對于已完工程無法按照合同約定價格進(jìn)行工程造價和成本價的核算。應(yīng)
當(dāng)將該鑒定報告作為確定案涉工程已完工程價款的證據(jù)。由于世邦公司與川康西藏分公司對案涉合同無效均有過錯,故不應(yīng)僅由承包人承擔(dān)全部不利后果,而使發(fā)包人獲得全部工程利潤并免除部分必要成本。因此,一、二審判決按照鑒定結(jié)論中的工程成本費用確定工程款數(shù)額不當(dāng)。
雖然規(guī)費和利潤在性質(zhì)上并不相同,但鑒于根據(jù)鑒定報告的內(nèi)容,無法在案涉工程造價和成本費用的差額中具體區(qū)分規(guī)費和利潤的數(shù)額,故只能將其視為案涉合同無效導(dǎo)致的損失。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條的規(guī)定,合同無效后,雙方都有過錯的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。對本案中合同無效損失的具體分擔(dān)比例,根據(jù)雙方當(dāng)事人對合同無效的過錯情況和相關(guān)案件事實,本院酌定為川康西藏分公司與世邦公司各自負(fù)擔(dān)50%。
思路探析
1.合同雖有約定但無法確定工程價款的,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定。
2.以利潤的扣減體現(xiàn)在合同無效情況下,各方在過錯范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的價值取向。
| 案例二 最高人民法院(20xx)民一終字第100號民事判決書
裁判摘要
一審:《建設(shè)工程施工合同》無效,聶綺對其掛靠行為應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)過錯責(zé)任,故其主張利息應(yīng)從20xx年12月31日起算,即宏基公司未按進(jìn)度支付工程款之日起計付,不予支持。鑒于該
項市政工程已于20xx年5月26日由簽訂合同的雙方及滿州里市審計局進(jìn)行結(jié)算,并作出工程造價審定通知書,故實際施工人聶綺的利息損失應(yīng)當(dāng)自結(jié)算之日起予以保護(hù)。
最高法二審:一審法院經(jīng)審理認(rèn)定,宏基公司尚欠付工程款為17825815.3元及利息正確。
思路探析
和案例一不同,本案是以“不按合同約定的應(yīng)支付日為利息起算日、以在后的結(jié)算日為利息起算日”來體現(xiàn)承包人對合同無效承擔(dān)過錯的價值取向。
| 案例三 最高人民法院(20xx)民提字第104號民事判決書
裁判摘要
盡管當(dāng)事人簽訂的三份建設(shè)工程施工合同無效,但在工程已竣工并交付使用的情況下可以參照合同約定支付工程款。但是,由于本案雙方當(dāng)事人提供了由相同的委托代理人簽訂的、簽署時間均為同一天、工程價款各不相同的三份合同,在三份合同價款分配沒有規(guī)律且無法辨別真?zhèn)蔚那闆r下,不能確認(rèn)當(dāng)事人對合同價款約定的真實意思表示。
因此,該三份合同均不能作為工程價款結(jié)算的依據(jù)。一審法院為解決雙方當(dāng)事人的訟爭,通過委托鑒定的方式,依據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定結(jié)論對雙方當(dāng)事人爭議的工程價款作出司法認(rèn)定,并無不當(dāng)。
首先建設(shè)工程定額標(biāo)準(zhǔn)是各地建設(shè)主管部門根據(jù)本地建筑市場建筑成本的平均值確定的屬于任意性規(guī)范而非強(qiáng)制性規(guī)范。在當(dāng)事人之間沒有作出以定額價作為工程價款的約定時,一般不宜以定額價確定工程價款。再次,定額標(biāo)準(zhǔn)往往跟不上市場價格的變化以市場價鑒定的結(jié)論更接近造價成本,更有利于保護(hù)當(dāng)事人的利益。
最后,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十二條第(二)項規(guī)定,當(dāng)事人就合同價款或者報酬約定不明確,依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的,按照規(guī)定履行。本案所涉工程不屬于政府定價,因此,以市場價作為合同履行的依據(jù)不僅更符合法律規(guī)定,而且對雙方當(dāng)事人更公平。
思路探析
1.當(dāng)不能確定“合同”為各方真實意思表示時,應(yīng)當(dāng)通過鑒定確定工程價款,且應(yīng)當(dāng)以市場價格作為依據(jù)。
2.公平原則在本案裁判者進(jìn)行定價依據(jù)判斷時發(fā)揮了作用。
| 案例四 最高人民法院(20xx)民提字第59號民事判決書
一審中,工程處(實際施工人)申請、法院委托對工程造價進(jìn)行了鑒定,鑒定結(jié)論1:依據(jù)原合同主要內(nèi)容每平方米720元建筑面積包死單價,工程造價為每平方米720元×7662.38平方米(含地下室301.4平方米)=5516913.6元。由于未提供合同價中所含甲方供材資料,未扣甲方供材造價。鑒定結(jié)論2:依據(jù)施工圖紙按實計算、丙級三類取費后,工程造價為7521255.36元。其中含甲方供材756901.2元,總造價中扣減,扣減后造價為6764354.16元。不符合規(guī)定的結(jié)算資料(例如只有建設(shè)單位蓋章,但沒有負(fù)責(zé)人簽字)造價302468.28元,以上兩條鑒定結(jié)論均不含此造價。
一審裁判:建安十分公司與開發(fā)公司結(jié)算的工程造價應(yīng)為720元/平方米×(7662.38-301.4)平方米+302468.28元=5602373.88元。工程處的最終結(jié)算值為5602373.88元×(1-9%)=5098160.23元。建安十分公司已付款4670382.26元,尚欠427777.97元。
最高法院裁判摘要
本案參照合同約定結(jié)算工程價款有法律依據(jù)。按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定確立了建設(shè)工程施工合同無效而建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的情形下,可參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補(bǔ)償原則。如果采取鑒定結(jié)論2的結(jié)算方式,會造成無效合同比有效合同的工程價款還高,這不僅超出了當(dāng)事人簽訂合同時的預(yù)期,也會導(dǎo)致合同當(dāng)事人反而因無效合同獲得額外利益。因此,除非雙方當(dāng)事人另行協(xié)商一致達(dá)成新的結(jié)算合意,否則,均應(yīng)當(dāng)參照合同約定進(jìn)行結(jié)算。
思路探析
1.本案法院以雙方就每平米720元單價、地下室不計算面積的約定為依據(jù)得出工程價款。結(jié)合上述幾個案例可知,合同約定仍然是裁判優(yōu)先考慮的工程價款認(rèn)定
依據(jù)。
2.公平原則始終貫穿裁判,在進(jìn)行取舍或判斷時是非常重要的衡量標(biāo)準(zhǔn)。
綜上,根據(jù)司法解釋的規(guī)定以及對上述案例的評析,可將司法實踐中建設(shè)工程施工合同無效工程款結(jié)算的裁判思路歸納如下:
1.合同無效但工程驗收合格,當(dāng)事人主張按照合同約定支付工程款,根據(jù)合同能夠確定工程款的,應(yīng)根據(jù)合同的約定結(jié)算;
2.根據(jù)合同約定無法確定工程款或不能確定“合同”為各方真實意思表示時,應(yīng)通過鑒定確定工程價款;合同對結(jié)算單價有約定的以約定為準(zhǔn);沒有約定的,一般以市場價格為鑒定依據(jù);
3.因合同無效產(chǎn)生的不利后果,合同各方應(yīng)根據(jù)自身的過錯程度進(jìn)行分擔(dān);
4.公平原則是裁判者進(jìn)行取舍或判斷的一個重要考量因素。
處理合同 篇8
乙方:
甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商,甲方為提高小區(qū)物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量,現(xiàn)甲方將該小區(qū)的生活垃圾委托給乙方負(fù)責(zé)清運處理,雙方本著"自愿平等、互利互惠"的原則,經(jīng)共同友好協(xié)商,一致達(dá)成以下協(xié)議,以資共同遵守執(zhí)行:
一、清運范圍:甲方物業(yè)服務(wù)范圍內(nèi)的小區(qū)為,該小區(qū)內(nèi)的生活垃圾交由乙方清運。
二、工作要求:由乙方對上述范圍的生活垃圾進(jìn)行清運,每天二次,下午19:00之前清理完畢,并保證不存垃圾。乙方將小區(qū)內(nèi)的生活垃圾從小區(qū)內(nèi)設(shè)置的垃圾箱運出,送往垃圾轉(zhuǎn)運站。乙方不得隨意傾倒及污染環(huán)境,乙方違反法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定處理垃圾的由國家行政機(jī)關(guān)處理,其責(zé)任由乙方自負(fù)(如罰款及其他行政處罰)與甲方無關(guān)。
三、合同期限: 年 月 日起至 年 月 日止,期滿雙方愿意再合作則商議續(xù)簽事宜。
四、清運費用及付款辦法: 甲方每月付給乙方垃圾清算費用人民幣元。甲方于本協(xié)議生效后的第二個月與乙方結(jié)算第一個月的垃圾清運費,第三個月與乙方結(jié)算第二個月的垃圾清運費,以此類推。
五、乙方每次清運垃圾應(yīng)保證小區(qū)內(nèi)垃圾箱周圍干凈,在小區(qū)內(nèi)不得遺撒,對于遺撒、飄落的垃圾應(yīng)立即清理干凈,保證小區(qū)內(nèi)環(huán)境衛(wèi)生。乙方在清理垃圾的過程中給小區(qū)垃圾箱造成損壞的由乙方負(fù)責(zé)為甲方更新同等質(zhì)量的垃圾箱;在運輸途中發(fā)生的一切事故與甲方?jīng)]有任何經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
六、甲方與乙方不存在雇傭勞動關(guān)系。
七、如乙方未按照本協(xié)議的約定清運垃圾,則每天每個小區(qū)一次扣人民幣元。
八、本協(xié)議在執(zhí)行過程中如有未盡事宜,雙方應(yīng)本著"實事求是、友好合作"的原則進(jìn)行協(xié)商解決,其補(bǔ)充合同與本合同具有同等效力。
八、本協(xié)議一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,自雙方簽字蓋章后生效。
甲方(蓋章)乙方(蓋章)
代表簽字: 代表簽字:
年 月 日
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